12 maart 2014
Group X heeft de ondernemingen Y en Z overgenomen. Bijna onmiddellijk na de overname werd er in Y en Z een kapitaalvermindering doorgevoerd. Na 2 maanden werden deze sommen dan ook via aan dividend aan de nieuwe aandeelhouders toegekend. De overname van deze 2 ondernemingen werd gefinancierd met eigen middelen en zodoende is artikel 629 van het Wetboek van vennootschappen / artikel 7:227 van het Wetboek van vennootschappen en verenigingen van toepassing en dienen de verslagen van de algemene vergadering ter goedkeuring van deze verrichting te worden opgemaakt.
De interne accountant van Group X is echter niet akkoord met deze visie.
Artikel 629 van het Wetboek van vennootschappen / artikel 7:227 van het Wetboek van vennootschappen en verenigingen betreft de financiering door de vennootschap van effecten in die vennootschap door derden. Deze verrichting staat bekend als “financiële bijstand” (Cf. M. Heene en F. Lecoutre, “Inbreng in natura, inkoop eigen aandelen en financiële bijstand”, NJW, 2009, p. 474-478).
Aangezien de financiële bijstand aan strikte voorwaarden is onderworpen, interpreteert de rechtspraak dit begrip restrictief. Zo heeft de rechter beslist dat de uitkering van een dividend niet als financiële bijstand dient te worden beschouwd, omdat deze uitkering niet moet worden terugbetaald (Kh, Tongeren, 5 december 2001, TRV, 2006, p. 494). De heren H. Braeckmans en R. Houben zijn van oordeel dat hetzelfde principe van toepassing is op bijzondere “uitkeringen” (bijvoorbeeld kapitaalvermindering, aflossing van kapitaal enz.). Meer informatie hieromtrent is te vinden in hun boek “Handboek Vennootschapsrecht” (Antwerpen, Intersentia, 2012, p. 628 e.v.).
Als verdere verantwoording kan het ICCI mededelen dat de chronologie van de verrichtingen essentieel is. Eerst komt de overname van de vennootschappen die op dat moment moet worden gefinancierd. Vervolgens beslissen de (nieuwe) aandeelhouders een dividend uit te keren. Het dividend maakt dus geen deel uit van de financiering van de acquisitie, zelfs indien de ontvangen dividenden eventueel kunnen dienen om schulden, aangegaan om de overname te financieren, terug te betalen.
Uit het voorgaande kan het ICCI afleiden dat artikel 629 van het Wetboek van vennootschappen / artikel 7:227 van het Wetboek van vennootschappen en verenigingen in dit geval niet van toepassing is.