18 juni 2009

Wanneer en hoe dient de kwijting van de commissaris plaats te vinden?

 

Om op deze vragen te antwoorden, wordt er verwezen naar het boek Boekhoud- en jaarrekeningrecht, van K. Van Hulle en N. Lybaert (Brugge, die Keure, 2005, p. 612-613):

 

“Na de goedkeuring van de jaarrekening beslist de algemene vergadering bij afzonderlijke stemming over de aan de bestuurders en commissarissen te verlenen kwijting. De kwijting is slechts rechtsgeldig, wanneer de ware toestand van de vennootschap niet wordt verborgen door enige weglating of onjuiste opgave in de jaarrekening, en, wat de extra statutaire of met het Wetboek van Vennootschappen en verenigingen strijdige verrichtingen betreft, wanneer deze bepaaldelijk zijn aangegeven in de oproeping (artikel 554, tweede lid W. Venn. [/ artikel 7:149, tweede lid WVV]).

 

Kwijting verleend door de algemene vergadering betekent dat de vennootschap niet langer een vordering (de vennootschapsvordering) kan instellen tegen de bestuurders en/of de commissarissen voor fouten die zij hebben begaan tijdens hun mandaat. Dit betekent uiteraard niet dat anderen (de curator bij faillissement of derden) eventueel schadevergoeding kunnen vorderen.

 

De bestuurders en de commissaris hebben er bijgevolg belang bij dat hen kwijting wordt verleend. Voor de bestuurders heeft de kwijting betrekking op hun taak als bestuurders. Voor de commissaris heeft de kwijting betrekking op zijn controletaak, tenzij in zijn verslag uitdrukkelijk melding wordt gemaakt van de vervulling van andere wettelijke opdrachten. In dat geval dekt de kwijting ook die opdrachten.

 

[…]

 

De kwijting kan geweigerd worden. Daarvoor moeten gronden aanwezig zijn en deze geven meestal aanleiding tot het instellen van de vennootschapsvordering tegen de bestuurders en/of de commissaris. Bij weigering om kwijting te verlenen, kunnen de bestuurders zich door de rechtbank kwijting laten verlenen of de vijfjarige verjaring afwachten.”.

 

Naar analogie is het ICCI van oordeel dat de commissaris, indien de kwijting wordt geweigerd, zich eveneens door de rechtbank kwijting kunnen laten verlenen of de vijfjarige verjaring afwachten.