2 juni 2009
Een vennootschap overschrijdt 2 van de 3 vooropgestelde wettelijke criteria (omzet en balanstotaal). Welke zijn de verantwoordelijkheden van deze vennootschap bij het niet benoemen van een commissaris?
Het ICCI veronderstelt dat de vennootschap in kwestie sedert minstens twee jaar de criteria opgenomen in artikel 15 van het Wetboek van vennootschappen / artikel 1:24 van het Wetboek van vennootschappen en verenigingen overschrijdt en dat de vennootschap geen VOF, GCV of CVOA / CV betreft, die onder bepaalde omstandigheden vrijgesteld is van controleplicht.
Wij verwijzen naar het punt 1.3.1. van de ICCI-publicatie 2007/2, Het statuut van de commissaris, van Professor Bernard Tilleman (Brugge, die Keure, p. 24 e.v.):
“Wanneer geen commissaris wordt aangesteld ofschoon dit wettelijk (of statutair) verplicht is, kan dit resulteren in een aansprakelijkheid van de bestuurders/zaakvoerders. De bestuurders/zaakvoerders begaan immers een overtreding van het Wetboek van vennootschappen (art. 263, eerste lid W. Venn. (B.V.B.A.); art. 408, tweede lid W. Venn. (CVBA); art. 528, eerste lid W. Venn. juncto art. 657 W. Venn. (Comm. VA)) [bepalingen niet hernomen in het WVV]. Het zal echter moeilijk zijn om een schade aan te tonen. De niet-aanstelling van een commissaris zal op zichzelf niet steeds resulteren in een vergoedbare schade. Wel kunnen door de niet-aanstelling van een commissaris de fouten, begaan door de bestuurders/zaakvoerders worden verergerd.”.
Bovendien voorziet artikel 171, § 1 van het Wetboek van vennootschappen / artikel 3:97, § 1 van het Wetboek van vennootschappen en verenigingen in strafrechtelijke sancties in hoofde van de zaakvoerders en bestuurders ingeval van overtreding van de verplichting tot benoeming van een commissaris.
Voor meer informatie omtrent deze problematiek wordt er verwezen naar het hele punt 1.3. van de bovenvermelde ICCI-publicatie (p. 24 e.v.).
Indien de algemene vergadering van deze vennootschap zou weigeren een commissaris te benoemen, terwijl dit verplicht is, dan moet het bestuursorgaan als belanghebbende, die vatbaar is voor strafrechtelijke sancties, zich wenden tot de ondernemingsrechtbank met het verzoek, op basis van artikel 131 van het Wetboek van vennootschappen / artikel 3:59 van het Wetboek van vennootschappen en verenigingen, één of meer commissarissen te benoemen.
______________________________
Disclaimer: Hoewel het Informatiecentrum voor het Bedrijfsrevisoraat (ICCI) met de grootste zorgvuldigheid de ontvangen vragen behandelt en hiervoor beroep doet op personen met de vereiste bekwaamheden, wordt ten aanzien van de antwoorden geen enkele garantie geboden en draagt het geen enkele contractuele en buitencontractuele aansprakelijkheid voor de eventuele schade die zou kunnen voortvloeien uit feitelijke of juridische vergissingen die werden begaan in het kader van de verstrekte antwoorden en informatie. Het antwoord wordt alleen in de taal van de vraagsteller overgenomen. De lezer en in het algemeen de gebruiker van dit antwoord blijft als enige verantwoordelijk voor het gebruik daarvan.