Inbreuk op de onafhankelijkheidsregels inzake het commissarismandaat (wetgevende update 05/07/2019)

Kan een bedrijfsrevisor een mandaat van commissaris aanvaarden in een vennootschap waar hij een controleopdracht betreffende een inbreng in natura heeft uitgevoerd?

Er wordt ervan uitgegaan dat het gaat om een wettelijke opdracht inzake het opmaken van een revisoraal verslag inzake inbreng in natura en niet om een onverenigbare opdracht van waardering van elementen van de jaarrekening.

Artikel 133/1, §§ 1 en 2, 4° / artikel 3:63, §§1 en 2, 4° van het Wetboek van vennootschappen en verenigingen stipuleert:

“Een commissaris alsook ieder lid van het netwerk bedoeld in artikel 3:56 waartoe een commissaris behoort, mogen noch direct, noch indirect verboden niet-controlediensten verstrekken aan de vennootschap onderworpen aan de wettelijke controle, haar moedervennootschap en de ondernemingen waarover zij de controle heeft binnen de Europese Unie tijdens:

  1° de periode tussen het begin van de gecontroleerde periode en het uitbrengen van het controleverslag; en

  2° het boekjaar onmiddellijk voorafgaand aan de onder 1° bedoelde periode, voor de diensten bedoeld in paragraaf 2, 3°.

  § 2. Voor de toepassing van paragraaf 1 wordt onder "verboden niet-controlediensten" verstaan:

  1° diensten die de vervulling van een rol bij het bestuur of de besluitvorming van de vennootschap, onderworpen aan de wettelijke controle, inhouden;

  2° boekhouding en de opstelling van boekhoudkundige documenten en financiële overzichten;

  3° de ontwikkeling en de tenuitvoerlegging van procedures voor interne controle en risicobeheer die verband houden met de opstelling en/of controle van financiële informatie of de ontwikkeling en tenuitvoerlegging van financiële informatietechnologie-systemen;

  4° waarderingsdiensten, met inbegrip van waarderingen in verband met actuariële diensten of ondersteuningsdiensten bij rechtsgeschillen;

  5° diensten in verband met de interne auditfunctie van de vennootschap, onderworpen aan de wettelijke controle;

  6° diensten met betrekking tot:

  a) onderhandelingen namens de vennootschap, onderworpen aan de wettelijke controle;

  b) het optreden als belangenbehartiger bij de oplossing van geschillen;

  c) vertegenwoordiging van de vennootschap, onderworpen aan de wettelijke controle, bij de afwikkeling van fiscale of andere geschillen;

  7° personeelsdiensten met betrekking tot:

  a) leidinggevenden die zich in een positie bevinden waarin zij wezenlijke invloed kunnen uitoefenen op de opstelling van boekhoudkundige documenten of financiële overzichten waarop de wettelijke controle betrekking heeft, indien dergelijke diensten het volgende behelzen:

  i) de zoektocht naar of de benadering van kandidaten voor een dergelijke functie; of

  ii) de controle van de referenties van kandidaten voor dergelijke functies;

  b) de structurering van de opzet van de organisatie; en

  c) kostenbeheersing.”.

Aangezien een controleopdracht inzake een inbreng in natura geen andere prestatie is dan die welke krachtens de wet aan de commissaris werd toevertrouwd tijdens zijn mandaat of gedurende twee jaar voorafgaand aan zijn benoeming, zijn de onafhankelijksregels zoals opgenomen in artikel 133/1, §§ 1 en 2, 4° / artikel 3:63, §§1 en 2, 4° van het Wetboek van vennootschappen en verenigingen niet van toepassing. Integendeel, de controleopdracht inzake een inbreng in natura is een wettelijke opdracht in hoofde van een bedrijfsrevisor.